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    發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)專利之前不喪失新穎性的例外
    • 發(fā)布日期：2012-05-25 15:14:45
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    　　最近，某公司來(lái)信，說(shuō)是自己公司的技術(shù)人員未經(jīng)公司同意，將一項(xiàng)技術(shù)秘密在報(bào)刊上公開(kāi)發(fā)表，公司擁有的技術(shù)秘密已公開(kāi)，問(wèn)我們是否有辦法繼續(xù)保有該項(xiàng)技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)？

    　　我們認(rèn)為，追究該技術(shù)人員的侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)責(zé)任，一般僅僅能夠挽回公司的部分損失。公司如想繼續(xù)保有該項(xiàng)技術(shù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)積極向?qū)＠稚暾?qǐng)專利。

    　　但是，按照專利法的規(guī)定，新穎性是取得專利權(quán)的必備條件。凡是在申請(qǐng)日（或優(yōu)先權(quán)日）以前發(fā)明創(chuàng)造已經(jīng)公開(kāi)的，就成為了現(xiàn)在技術(shù)的一部分喪失了新穎性，不能取得專利權(quán)。上述公司的技術(shù)已經(jīng)在報(bào)刊上公開(kāi)，能否取得專利權(quán)呢？

    　　為了保護(hù)發(fā)明人、設(shè)計(jì)人或者發(fā)明創(chuàng)造的其他所有人由于其他原因在申請(qǐng)日（或優(yōu)先權(quán)日）前將發(fā)明創(chuàng)造公開(kāi)，專利法又規(guī)定了不喪失新穎性的幾種例外情形。根據(jù)我國(guó)專利法第24條的規(guī)定，申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：
    　　1、 在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出。
    　　2、 在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表。
    　　3、 他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容。

    　　從以上規(guī)定可以看出，發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)，他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容，該發(fā)明創(chuàng)造不喪失新穎性。他人未經(jīng)同意對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容公開(kāi)，包括他人未遵守明示的或默示的保密約定而將發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容公開(kāi)，也包括他人用威脅、欺詐等手段獲知發(fā)明創(chuàng)造的內(nèi)容而公開(kāi)。上述公司的技術(shù)秘密是該司技術(shù)人員未經(jīng)該司同意而泄露的，如果該司在技術(shù)秘密泄露后的6個(gè)月之內(nèi)申請(qǐng)專利，不喪失新穎性，仍然可依據(jù)專利法的相關(guān)規(guī)定取得專利權(quán)。此外，根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第31條的規(guī)定，申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造有本項(xiàng)情形的，國(guó)務(wù)院專利行政部門認(rèn)為必要時(shí)，可以要求申請(qǐng)人在指定期限內(nèi)提交證明文件。申請(qǐng)人在指定期限內(nèi)未提交證明文件的，其申請(qǐng)不適用《專利法》第24條的規(guī)定。

    　　除了上述外，專利法第24條的規(guī)定，不喪失新穎性還有兩個(gè)例外：申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前6個(gè)月內(nèi)，在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的，或者在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的，不喪失新穎性。

    　　中國(guó)政府主辦的國(guó)際展覽會(huì)，包括國(guó)務(wù)院、各部委主辦或者國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)由其他機(jī)關(guān)或者地方政府舉辦的國(guó)際展覽會(huì)在內(nèi)。中國(guó)政府承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)，包括在外國(guó)舉辦的展覽會(huì)在內(nèi)。所謂國(guó)際展覽會(huì)，即展出的展品除了舉辦國(guó)的產(chǎn)品以外，還應(yīng)當(dāng)有來(lái)自外國(guó)的展品。

    　　根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議，是指國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門或者全國(guó)性學(xué)術(shù)團(tuán)體組織招開(kāi)的，不包括省以下或者國(guó)務(wù)院各部或者全國(guó)性學(xué)會(huì)委托或者以其名下組織召開(kāi)的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議。

    　　根據(jù)《專利法實(shí)施細(xì)則》第31條的規(guī)定，申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造有上述兩種情形之一的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在提出專利申請(qǐng)時(shí)聲明，并自申請(qǐng)日起2個(gè)月內(nèi)，提交有關(guān)國(guó)際展覽會(huì)或者學(xué)術(shù)會(huì)議、技術(shù)會(huì)議的組織單位出具的有關(guān)發(fā)明創(chuàng)造已經(jīng)展出或者發(fā)表，以及展出或者發(fā)表日期的證明文件。 申請(qǐng)人未依照上述規(guī)定提出聲明和提交證明文件的，其申請(qǐng)不適用專利法第24條規(guī)定。

     
    合同法上締約過(guò)失責(zé)任的適用
    　　最近，有一位叫小李的讀者來(lái)信說(shuō)，計(jì)劃中的加盟店沒(méi)給自己帶來(lái)利潤(rùn)，反而帶來(lái)數(shù)萬(wàn)元損失。原來(lái)，小李打算開(kāi)一家服裝加盟店，考察之后，發(fā)現(xiàn)甲公司的條件還可以，加盟費(fèi)用僅需20萬(wàn)元。之后，小李按照該公司的要求參加了加盟店學(xué)習(xí)班，并承租了店面。但這一切完成之后，該公司卻要小李繳納加盟費(fèi)50萬(wàn)元，否則不能與小李簽訂合同。小李覺(jué)得費(fèi)用太高，最終沒(méi)有與該公司簽訂加盟協(xié)議。但小李覺(jué)得很虧，認(rèn)為自己雖然沒(méi)有與甲公司簽訂加盟協(xié)議，但自己的學(xué)習(xí)和承租店面都是應(yīng)甲公司要求而做的，現(xiàn)甲公司擅自提高加盟費(fèi)導(dǎo)致雙方不能簽訂協(xié)議，自己的損失也應(yīng)當(dāng)由甲公司承擔(dān)。那么，小李的說(shuō)法有沒(méi)有法律依據(jù)呢？

    　　我們認(rèn)為，小李可以按照合同法上締約過(guò)失責(zé)任的規(guī)定要求對(duì)方承擔(dān)自己的學(xué)習(xí)費(fèi)用和承租店面的費(fèi)用。那么，什么是締約過(guò)失責(zé)任呢？它和合同法上的違約責(zé)任有何區(qū)別呢？它在什么情況下適用呢？本文就締約過(guò)失責(zé)任涉及的問(wèn)題作一簡(jiǎn)單的介紹。

    　　一、什么是締約過(guò)失責(zé)任？
    　　締約過(guò)失責(zé)任，是指在合同訂立過(guò)程中，合同一方因違背其依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)，致使另一方的利益受損，而應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

    　　二、締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別
    　　締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任的根本區(qū)別在于締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在締約過(guò)程中而不是發(fā)生在合同成立以后。只有在合同尚未成立或合同雖已成立但因不符合法定生效要件而被確認(rèn)為無(wú)效或被撤銷時(shí)，締約人才可能承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任，簡(jiǎn)言之，締約過(guò)失責(zé)任所違背的義務(wù)是一種“先合同義務(wù)”，而非合同義務(wù)。締約過(guò)失責(zé)任與違約責(zé)任存在明顯的區(qū)別：第一，違約責(zé)任是違反有效合同產(chǎn)生的責(zé)任，他是以合同關(guān)系的存在為前提條件的；而締約過(guò)失責(zé)任是沒(méi)有合同關(guān)系的情況下因一方的過(guò)失而造成另一方信賴?yán)鎿p失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。第二，從賠償范圍上看，違約責(zé)任通常要求賠償期待利益的損失，期待利益既包括可的利益，也包括履行利益本身。而在承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的情況下，當(dāng)事人只能根據(jù)信賴?yán)娴膿p失要求賠償。第三，違約責(zé)任當(dāng)事人可以約定多種責(zé)任形式，而締約過(guò)失責(zé)任則是一種法定的責(zé)任，當(dāng)事人不可以約定，而且只有損害賠償一種責(zé)任形式。

    　　締約過(guò)失產(chǎn)生的前提基礎(chǔ)在于締約雙方為了締結(jié)合同已開(kāi)始實(shí)行社會(huì)接觸或者交易上的接觸，這種接觸使得雙方當(dāng)事人形成了一種特殊的信賴關(guān)系，在這種信賴關(guān)系基礎(chǔ)之上，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一種保護(hù)、通知、說(shuō)明、協(xié)力、忠實(shí)、照顧等附隨義務(wù)，這種附隨義務(wù)是締約過(guò)失責(zé)任的義務(wù)基礎(chǔ)。

    　　三、締約過(guò)失責(zé)任的成立要件
    　　根據(jù)《合同法》第42條、第43條的規(guī)定，締約過(guò)失責(zé)任主要適用以下情況：當(dāng)事人一方在訂立合同過(guò)程中，假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商，給對(duì)方造成損失的；當(dāng)事人一方故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，給對(duì)方造成損失的；泄露或者不正當(dāng)使用在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密給對(duì)方造成損失的；其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則給對(duì)方造成損失的行為?；谏鲜鲆?guī)定進(jìn)行分析可以得出，締約過(guò)失責(zé)任的成立必須滿足以下要件：
    1. 1、締約過(guò)失必須發(fā)生在合同訂立過(guò)程中。只有在合同尚未成立或者雖然成立但因?yàn)椴环戏ǘǖ纳б淮_認(rèn)為無(wú)效或被撤銷時(shí)，締約人才承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。這里的訂立合同過(guò)程有著特定的含義，它是指為締結(jié)合同，一方實(shí)施了某種有法律意義的行為，并受該行為的拘束，而另一方對(duì)此行為將產(chǎn)生合同能夠成立的合理信賴。若雙方無(wú)任何法律上的聯(lián)系，無(wú)從表明雙方之間具有締約關(guān)系，也就談不上信賴?yán)娴膿p失，因而也不可能適用締約過(guò)失責(zé)任。
    2. 一方違背其依誠(chéng)實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)。根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則的要求，合同在訂立時(shí)或成立后，當(dāng)事人負(fù)有保護(hù)、通知、說(shuō)明、協(xié)力、忠實(shí)、照顧等附隨義務(wù)。這種附隨義務(wù)是依法產(chǎn)生的法定義務(wù)，是隨著雙方當(dāng)事人聯(lián)系的密切而逐漸產(chǎn)生的，是立法者出于維護(hù)會(huì)經(jīng)濟(jì)利益的考慮，為加強(qiáng)締約人的責(zé)任心，防止締約人因故意或者過(guò)失使合同不能成立或欠缺有效要件而規(guī)定的特別義務(wù)。
    3. 造成他人信賴?yán)娴膿p失。理論界一般認(rèn)為，締約過(guò)失責(zé)任的賠償范圍僅限于信賴?yán)?。信賴?yán)娴膿p失，既包括因締約過(guò)失行為致對(duì)方財(cái)產(chǎn)的直接損失，也包括受害方財(cái)產(chǎn)應(yīng)增加而未增加的間接損失。筆者認(rèn)為，這一損害賠償?shù)姆秶鷳?yīng)具體涵蓋以下幾個(gè)方面：（1）訂立合同所支出的費(fèi)用，包括交通費(fèi)、通訊費(fèi)、考察費(fèi)、餐飲住宿費(fèi)等；（2）準(zhǔn)備履行或履行合同所支出的費(fèi)用，如倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)、運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)等；（3）上述費(fèi)用的利息損失；（4）喪失與他人簽約機(jī)會(huì)等情形下產(chǎn)生的間接損失等。

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